商標(biāo)侵權(quán)的行為表現(xiàn)及判定標(biāo)準(zhǔn) 新商標(biāo)法侵權(quán)判定標(biāo)準(zhǔn)的適用

• 2018年12月26日 WuYaNan來源：110網(wǎng) 967 61
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商標(biāo)權(quán)是它是商標(biāo)注冊人對其注冊商標(biāo)所享有的權(quán)利，包括兩個方面：一是使用權(quán)，商標(biāo)權(quán)人可依法使用其注冊商標(biāo)，并通過使用而獲得收益。二是商標(biāo)人具有排他人使用的權(quán)利。

商標(biāo)權(quán)是它是商標(biāo)注冊人對其注冊商標(biāo)所享有的權(quán)利，包括兩個方面：一是使用權(quán)，商標(biāo)權(quán)人可依法使用其注冊商標(biāo)，并通過使用而獲得收益。二是商標(biāo)人具有排他人使用的權(quán)利。

商標(biāo)侵權(quán)的行為表現(xiàn)

(一)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與

其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的行為。這種行為是我們行政執(zhí)法和司法實踐中最常見的一種商標(biāo)侵權(quán)行為。它主要包括四種行為：一是在同一種商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同的商標(biāo);二是在同一種商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同的商標(biāo);三是在類似的商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同的商標(biāo);四是在類似商品上使用與他人注冊商標(biāo)相近似的商標(biāo)。

應(yīng)當(dāng)注意的是，這里所講的“使用”是一個廣義上的概念，包括將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、電子商務(wù)、展覽以及其他業(yè)務(wù)活動。銷售發(fā)票、合同等商業(yè)性文件，是商品交易活動的重要組成部分，在這些商業(yè)性文件中使用商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)視為商標(biāo)的使用。同時，這時的“使用”應(yīng)當(dāng)僅僅限于商業(yè)性使用，當(dāng)事人在教育、科研等公益活動中對商標(biāo)的使用行為并不包括在內(nèi)。

(二)銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的。

在商標(biāo)行政執(zhí)法和司法實踐中，由于故意實施商標(biāo)侵權(quán)假冒行為的企業(yè)往往具有較大的隱蔽性，銷售商標(biāo)侵權(quán)商品的行為就成為我們最容易發(fā)現(xiàn)，也是最常見的商標(biāo)侵權(quán)行為。由于商標(biāo)侵權(quán)商品要通過銷售環(huán)節(jié)，才能使侵權(quán)人實現(xiàn)非法獲利，才能使消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)和混淆，才能對商標(biāo)注冊人的權(quán)益造成損害，所以查處銷售環(huán)節(jié)的商標(biāo)侵權(quán)商品是制止商標(biāo)侵權(quán)行為的一個重要手段。

(三)偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的。

商標(biāo)標(biāo)識是商標(biāo)的載體，是商標(biāo)的物質(zhì)表現(xiàn)形式。有人將制造和銷售偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識的行為，比喻為商標(biāo)侵權(quán)和假冒行為的源頭。因此，我國《商標(biāo)法》將此類行為明確規(guī)定為商標(biāo)侵權(quán)行為加以禁止，是從根本上防止商標(biāo)侵權(quán)假冒行為的發(fā)生。

應(yīng)當(dāng)特別指出的是，我國新修訂的《刑法》將偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的行為確定為可以追究刑事責(zé)任的犯罪行為。

(四)未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的。

這項規(guī)定是新增加的規(guī)定，學(xué)理上稱之為“反向假冒”。具體是指在商品銷售活動中將他人在商品上合法帖附的商標(biāo)消除、變動或者更換，冒充為自己的商品予以展示或者銷售的行為。一般來說，這種做法是居于市場壟斷地位的經(jīng)營者扼殺新生的潛在的競爭對手，使其商標(biāo)永遠(yuǎn)無法與消費(fèi)者建立聯(lián)系，無法形成自己獨(dú)立的銷售市場的不正當(dāng)競爭。在國外，一般用反不正當(dāng)競爭法進(jìn)行調(diào)整。由于這種行為是利用商標(biāo)進(jìn)行的一種不正當(dāng)競爭行為，我國則利用《商標(biāo)法》對其進(jìn)行調(diào)整。

(五)給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。

此種商標(biāo)侵權(quán)行為主要包括：1、在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導(dǎo)公眾;2、故意為侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)行為提供倉儲、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件的”。

3、判斷侵犯注冊商標(biāo)權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)

商標(biāo)法意義上的商標(biāo)使用與商標(biāo)銷售密切相關(guān)，因為商標(biāo)的基本功能在于其識別區(qū)分功能，所以，如果在同一市場上，使用相同或近似商標(biāo)的相同或類似商品或服務(wù)來源于完全沒有聯(lián)系的兩個經(jīng)營者，導(dǎo)致消費(fèi)者對商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆，則商標(biāo)的識別區(qū)分功能就會失去其應(yīng)有的作用。如此一來，判斷商標(biāo)侵權(quán)行為的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)為混淆標(biāo)準(zhǔn)，也就是說，一切未經(jīng)許可直接使用他人商標(biāo)，導(dǎo)致消費(fèi)者可能產(chǎn)生混淆的行為即構(gòu)成對他人商標(biāo)權(quán)的直接侵權(quán)。相反，即使在相同商品或服務(wù)上使用了與他人商標(biāo)相同的標(biāo)志，只要不會導(dǎo)致消費(fèi)者的混淆，就不構(gòu)成對商標(biāo)權(quán)的侵權(quán)。

需要強(qiáng)調(diào)的是，只要對商標(biāo)的使用足以導(dǎo)致消費(fèi)者“可能”對商品或服務(wù)來源產(chǎn)生混淆，就可構(gòu)成商標(biāo)直接侵權(quán)，商標(biāo)權(quán)人并不需要證明有消費(fèi)者實際發(fā)生了混淆，但實際混淆的證據(jù)卻能夠在商標(biāo)侵權(quán)訴訟中為商標(biāo)權(quán)人勝訴提供有力的幫助?？梢?，商標(biāo)使用可能在市場上造成混淆、誤認(rèn)或?qū)οM(fèi)者的欺騙，這是構(gòu)成商標(biāo)直接侵權(quán)的實質(zhì)性條件和最重的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

新商標(biāo)法中的侵權(quán)判定標(biāo)準(zhǔn)主要體現(xiàn)為：

1、未經(jīng)許可在同種商品上使用相同商標(biāo);

2、未經(jīng)許可在同種商品上使用近似商標(biāo)，導(dǎo)致混淆的;

3、在類似商品上使用相同或者近似商標(biāo)，導(dǎo)致混淆的。

如果商標(biāo)和商品不相同但近似或者類似，則不一定構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，還需要確定是否存在混淆可能性，只有同時具備相似性與混淆可能性，才構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。如果商標(biāo)和商品既不相同也不近似或類似，則直接判定不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，不再判斷是否存在混淆可能性。

在新法的背景下，如果兩種商品或市場足夠分離，則兩個或者多個企業(yè)完全可以同時使用同一標(biāo)識或高度近似的標(biāo)識做商標(biāo)。在這種情況下，分別與不同消費(fèi)市場相聯(lián)系的兩種商品的商標(biāo)，即使高度近似，也可以并行不悖，不會造成混淆。例如，在汽車類商品上使用的韓國現(xiàn)代汽車商標(biāo)和日本本田汽車商標(biāo)，雖然在外形上非常相似，由于兩種商標(biāo)都形成了穩(wěn)定的消費(fèi)群體，并且由于汽車類的消費(fèi)者注意力水平較高，不會產(chǎn)生混淆，由于彼此不存在市場利益的不當(dāng)損害，因此也不存在侵權(quán)。

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