文物保護(hù)立法模式的學(xué)理屬性：立法模式在相當(dāng)程度上承載著立法者的價(jià)值期望

• 陳博 2023年9月27日 來(lái)源：中研網(wǎng) 964 60
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立法模式的價(jià)值性。立法模式在相當(dāng)程度上承載著立法者的價(jià)值期望。因此，對(duì)立法模式的選擇，在相當(dāng)程度上也是一種價(jià)值上的抉擇。在這個(gè)意義上說(shuō)，立法模式也具有價(jià)值性--立法模式的價(jià)值性除了它本身所包含的價(jià)值導(dǎo)向性之外，還意味著它是立法者價(jià)值期望的載體，并在相當(dāng)

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從學(xué)理上說(shuō)，立法模式具有多重屬性。具體而言，包括歷史性、發(fā)展性、工具性和價(jià)值性等屬性。

1.立法模式的歷史性與發(fā)展性

(1)立法模式的歷史性。立法模式是歷史范疇，歷史性是立法模式的基本特征。人類(lèi)社會(huì)初期的立法活動(dòng)，僅僅是一些個(gè)別的行為，并沒(méi)有固定的運(yùn)作模式，隨著時(shí)間的推進(jìn)，立法模式的各種要素不斷進(jìn)化，在每個(gè)歷史階段、時(shí)期沉淀出不同的特征，最終這些特征固化為相應(yīng)歷史時(shí)期的立法思維定式或立法運(yùn)作程式，形成相對(duì)固定的立法模式。立法模式一旦形成便可在某個(gè)階段、某個(gè)時(shí)期、某個(gè)歷史條件下保持相對(duì)穩(wěn)定性，從而使立法模式具有質(zhì)的規(guī)定性。

立法模式的歷史性決定于作為人類(lèi)控制社會(huì)的一種方式的立法之成長(zhǎng)的歷史過(guò)程。因?yàn)?，一般地說(shuō)，構(gòu)成事物的各要素的屬性決定著該事物本身的屬性;因此，構(gòu)成立法模式各要素的屬性也決定了立法模式的屬性。

從學(xué)理上看，立法權(quán)、立法主體、立法目的、立法內(nèi)容、立法程序等因素，在任何時(shí)代都是構(gòu)成立法模式的核心要素，其中的每一個(gè)要素都是歷史的產(chǎn)物，它們?cè)诓煌瑲v史時(shí)期有著不同的存在方式和不同的特征，也正是這些存在方式及其特征，決定了不同歷史時(shí)期的立法模式的差異性。其中任何一個(gè)要素都因其所具有的獨(dú)特的品格而足以成為立法模式類(lèi)型化的某種依據(jù)或者標(biāo)準(zhǔn)。比如以立法權(quán)為參照依據(jù)，我們可以對(duì)立法模式作壓抑型和自由型的劃分。在近代之前，各國(guó)大多實(shí)行專(zhuān)權(quán)政治，立法權(quán)與行政權(quán)、司法權(quán)集中在君主或國(guó)王一人手中。在這種體制下，立法之首要目的就是維持專(zhuān)權(quán)政治，抑制任何形式的有損集權(quán)和專(zhuān)制政治的行為;相應(yīng)的，其立法內(nèi)容也以規(guī)定公民效忠于國(guó)王或君主的義務(wù)為主。因此，這種立法模式就可以稱之為壓抑型立法模式，或者義務(wù)型的立法模式。近代之后，專(zhuān)制理念逐漸為民主和自由理念所取代，法治政治被認(rèn)為是最優(yōu)良的政治模式。為確保法治政治的推行，必須實(shí)行三權(quán)分立。將立法權(quán)、司法權(quán)和行政權(quán)分別交由不同的主體來(lái)掌理，其中立法權(quán)必須由人民通過(guò)普遍直接的選舉方式產(chǎn)生的代議機(jī)關(guān)來(lái)執(zhí)掌。從此，立法權(quán)便與民主政治密不可分，立法權(quán)的運(yùn)行也因此邁上了自由主義的康莊大道--立法之目的便從維持政治統(tǒng)治為中心逐漸過(guò)渡到以保障自由為中心;相應(yīng)地，其立法內(nèi)容也轉(zhuǎn)變?yōu)橐?guī)范公共權(quán)力、保障公民權(quán)利安全為主。因此，這個(gè)時(shí)期的立法模式我們稱之為自由型立法模式，或者權(quán)利型立法模式。

(2)立法模式的發(fā)展性。歸根結(jié)底，任何以社會(huì)活動(dòng)為內(nèi)容的事物，都是社會(huì)的產(chǎn)物。而社會(huì)則以普遍聯(lián)系和變化發(fā)展為其本質(zhì)特征，因此，任何以社會(huì)活動(dòng)為內(nèi)容的事物都處于永恒的發(fā)展之中，立法模式也是如此。實(shí)際上沒(méi)有一種永恒不變的立法模式，相反，任何類(lèi)型的立法模式都有其形成、發(fā)展、完善、衰敗和消亡的過(guò)程。所以，當(dāng)一種立法模式處于結(jié)構(gòu)高度完善、功能高度齊全、效率趨于最大化的時(shí)候，也就意味著一種新的立法模式即將誕生。

如前所述，任何一種立法模式都不是由某個(gè)單一因素所決定的，而是多重因素共同作用的產(chǎn)物。如果以二元思維路徑來(lái)對(duì)這些作用于立法模式的各種因素進(jìn)行分類(lèi)，我們可以將這些作用因素分為內(nèi)因和外因的兩種類(lèi)型。其中的內(nèi)因即立法權(quán)、立法主體、立法目的、立法內(nèi)容等內(nèi)在因素，外因則是指影響立法模式的社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治、文化等外在因素。內(nèi)因或者外因的任何變化，都可能反映到立法模式之中，并必將對(duì)立法模式產(chǎn)生或遲或早的影響。但就其終局性而言，內(nèi)因是事物發(fā)展變化的根據(jù)，外因則是事物發(fā)展的條件，并通過(guò)內(nèi)因而起作用。在這個(gè)意義上說(shuō)，立法模式內(nèi)因的發(fā)展和變化是立法模式發(fā)展性的決定性因素。

但是，在其現(xiàn)實(shí)性上，構(gòu)成立法模式的各要素本身，又都是某些外在因素作用的產(chǎn)物，所謂立法權(quán)、立法主體等要素，無(wú)不隨著社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)和文化等外在條件的發(fā)展而變化，因此，立法模式的內(nèi)在因素實(shí)際上是由其外在因素所決定，并隨外在因素的發(fā)展變化而發(fā)展變化。在這個(gè)意義上說(shuō)，社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)和文化條件的發(fā)展變化乃立法模式變遷的真正動(dòng)力。由于社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)和文化等變量有著朝文明發(fā)展的天然傾向，而且這種傾向既不能選擇，也不可更改或阻滯，因此，作為其作用產(chǎn)物的立法模式也天然地帶有向文明邁進(jìn)的傾向，而且這種傾向既不能選擇，也不可更改或阻滯。

2.立法模式的工具性與價(jià)值性

(1)立法模式的工具性。在人類(lèi)社會(huì)中，只有人才是目的，其他的一切社會(huì)機(jī)構(gòu)和制度安排都是圍繞著人這個(gè)目的而設(shè)置的，因而都具有工具性。法和立法作為一種社會(huì)資源的配置方式，恰正是為著使人能夠過(guò)上更加優(yōu)良的生活而存在。盡管不同的歷史時(shí)期，人們對(duì)于法的工具性價(jià)值存在著不同的解讀，立法者也在不同的層面上借助于法的工具性來(lái)謀求其特定的利益。比如在專(zhuān)制社會(huì)，立法被用作管制社會(huì)、控制民眾的暴力工具，以確保其所設(shè)定的秩序得以維護(hù)，使帝王江山永固。與這種工具性相適應(yīng)的立法模式只能是一種壓抑型或者管制型的立法模式。相反，在一個(gè)自由的社會(huì)，立法之目的在于：“通過(guò)對(duì)多重價(jià)值的交錯(cuò)組合，并按照輕重緩急排列價(jià)值順序的基礎(chǔ)上，制定中立規(guī)則”。并通過(guò)這樣的中立原則，最大限度地保障人權(quán)的安全，促使人權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

法與立法的工具性決定了立法模式的工具性。選擇一種怎樣的模式最有助于立法目的的實(shí)現(xiàn)，在相當(dāng)程度上與立法本身具有同等的意義。也正是在這個(gè)意義上說(shuō)，立法模式的工具性顯然是以承認(rèn)立法模式的可選擇性為前提。沒(méi)有選擇性，就無(wú)所謂工具性。因此，任何一種立法模式都不具有先天的約束力。盡管前面提到立法模式的外生變量通過(guò)其內(nèi)生變量，對(duì)立法模式的塑造具有著不以人的意志為轉(zhuǎn)移的客觀性，在這個(gè)意義上說(shuō)，立法模式也具備了一定程度的客觀性。但是立法模式的客觀性與其可選擇性并不存在著不可調(diào)和的矛盾。立法模式的可選擇性實(shí)際上是以立法模式存在方式的多元性為條件的，只要存在著兩個(gè)以上的立法模式，就必然存在著對(duì)立法模式的選擇問(wèn)題。而這種對(duì)立法模式的選擇并不意味著立法主體可以隨心所欲，而是意味著立法主體在權(quán)衡利弊的前提下，對(duì)他認(rèn)為最能夠?qū)崿F(xiàn)其立法意圖的模式做出抉擇的可能性。

(2)立法模式的價(jià)值性。立法模式在相當(dāng)程度上承載著立法者的價(jià)值期望。因此，對(duì)立法模式的選擇，在相當(dāng)程度上也是一種價(jià)值上的抉擇。在這個(gè)意義上說(shuō)，立法模式也具有價(jià)值性--立法模式的價(jià)值性除了它本身所包含的價(jià)值導(dǎo)向性之外，還意味著它是立法者價(jià)值期望的載體，并在相當(dāng)程度上成為滿足人們對(duì)于立法的價(jià)值追求的基本途徑。

顯然，立法模式的價(jià)值性，是與法或立法的價(jià)值性密切相關(guān)的。說(shuō)到底，立法模式的價(jià)值性就在于對(duì)法或立法價(jià)值的滿足。因此，立法模式的價(jià)值性，在位階上低于法與立法之價(jià)值。易言之，立法模式的價(jià)值性，是以服從法與立法的價(jià)值性為條件的。當(dāng)立法模式的價(jià)值性與法或者立法的價(jià)值相沖突的時(shí)候，法與立法的價(jià)值應(yīng)當(dāng)首先得到尊重，而不是相反。

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