《電子商務(wù)法》將如何改變互聯(lián)網(wǎng)世界？

• 2018年9月2日 ZhangHongYuan來源：《財經(jīng)》雜志 213 6
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  2018-2024年中國電子商務(wù)物流行業(yè)發(fā)展前景及投資風(fēng)險預(yù)測分析報告

  在激烈的市場競爭中，企業(yè)及投資者能否做出適時有效的市場決策是制勝的關(guān)鍵。電子商務(wù)物流行業(yè)研究報告就是為了解行情、分析環(huán)境提供依據(jù)，是企業(yè)了解市場和把握發(fā)展方向的重要手段，是輔助企業(yè)...

無論是立法動議，還是起草審議，或是未來實施，由于對互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)至關(guān)重要，電子商務(wù)法立法過程博弈不斷。

事實上，引發(fā)爭議的第37條在自三審稿起被首次加入，被認為是回應(yīng)此前多起惡性社會事件的立法者聲音，但因其嚴格和模糊性，一開始便受到平臺們的反對。特別是對于OTA、o2o平臺來說，可能加大合規(guī)風(fēng)險。

在社會科學(xué)院大學(xué)互聯(lián)網(wǎng)法治研究中心主持召開的“電子商務(wù)法三審稿立法建議”研討會上，美團研究院院長張騰質(zhì)疑，第37條的規(guī)定是否意味著，滴滴要變成出租車公司，美團要變成餐廳、酒店等公司?“給平臺加了很多安全保障的義務(wù)，逼迫著這些平臺為了實現(xiàn)這種義務(wù)，變成一個個線下實體，這和互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的初衷是完全違背的。”

幾經(jīng)搖擺后，新法對這一條款作出模糊化處理，擱置爭議，將四審稿中平臺的“補充責(zé)任”改為“承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”。薛軍說，未來爭議解決中，如果特別法有所規(guī)定就從其規(guī)定，否則需要法院依據(jù)平臺的過錯、責(zé)任性質(zhì)和份額等具體認定，可以理解為更有彈性和靈活性。

平臺責(zé)任的加減法爭議，也體現(xiàn)在其他立法細節(jié)中。2016年以來，不少新增法條都對社會熱點問題作出回應(yīng)，比如“共享經(jīng)濟下的押金退還問題”，劍指“大數(shù)據(jù)殺熟”的個性推薦條款等，都旨在加重平臺責(zé)任。

“其已經(jīng)成為電子商務(wù)的消費者保護法、電子商務(wù)的平臺監(jiān)管法。”站在行業(yè)和企業(yè)的角度，阿拉木斯這樣評價電子商務(wù)法。

“大數(shù)據(jù)殺熟”的概念自被媒體提出后，便引發(fā)多個監(jiān)管部門關(guān)注和擔(dān)憂，新法也對此作出回應(yīng)。草案三審稿第19條曾規(guī)定，經(jīng)營者根據(jù)興趣愛好、消費習(xí)慣等特征向其推銷，應(yīng)同時提供不針對個人特征的選項。

就此，張騰直言，現(xiàn)在各平臺都已經(jīng)按人工智能、大數(shù)據(jù)方法，改成算法模式，網(wǎng)頁黃頁模式早已過時，要求企業(yè)再重新設(shè)計一套系統(tǒng)，把已扔進垃圾箱的東西撿回來顯然沒必要，也阻礙技術(shù)進步。

中國社會科學(xué)院大學(xué)互聯(lián)網(wǎng)法治研究中心執(zhí)行主任劉曉春認為，個人特征、消費習(xí)慣、愛好等用戶畫像概念，在征信、保險等領(lǐng)域都是主流，很多情況下無法被“關(guān)閉”，三審稿這一規(guī)定顯著不合理。

新法對此有所改進。電子商務(wù)法第18條規(guī)定，電子商務(wù)經(jīng)營者依據(jù)消費者的興趣愛好、消費習(xí)慣等特征向其提供搜索結(jié)果的，應(yīng)當(dāng)同時提供不針對個人特征的選項。

新法另一規(guī)制假貨的知識產(chǎn)權(quán)條款，亦受到各平臺反對。電子商務(wù)法第41條規(guī)定，權(quán)利人認為其知識產(chǎn)權(quán)受到侵害的，有權(quán)通知平臺采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易等措施。平臺接到通知后，應(yīng)當(dāng)及時采取必要措施，并將通知轉(zhuǎn)送相關(guān)商家，否則將承擔(dān)連帶責(zé)任。

這一嚴厲的知識產(chǎn)權(quán)條款被認為將有望遏制層出不窮的電商“假貨”原罪，卻也帶來一些平臺擔(dān)憂。

ebay大中華區(qū)政策及政府事務(wù)總經(jīng)理王曉忠舉例說，2015年一起知名的跨境電商平衡車侵犯專利一事中，美國權(quán)利人訴稱中國企業(yè)專利侵權(quán)，由于發(fā)現(xiàn)中國一家公司也聲稱對該產(chǎn)品享有知識產(chǎn)權(quán)，ebay堅持沒有下架。后來美國權(quán)利人以安全隱患為由強行要求亞馬遜、ebay等平臺下架產(chǎn)品，美國海關(guān)查封的貨至少達2億美金，商家賠得很慘。

“不是說下架再恢復(fù)這么簡單。”王曉忠認為，對于不具備權(quán)威性的個人提出的投訴行為，電商平臺并沒有判決權(quán)，如果馬上對其采取措施會造成市場的混亂，“我們承諾的是開放好渠道，讓他更順暢來投訴?！?/p>

社會科學(xué)院法學(xué)院助理研究院周輝指出，商業(yè)競爭中，這一規(guī)定也可能會被“假權(quán)利人”利用進行惡意投訴，特別是在“618”、“雙十一”大促期間，哪怕是幾分鐘的下架都可能給商家?guī)砭薮髶p失。

面對隱患，薛軍建議，這一條款在未來執(zhí)行中，平臺可以通過對投訴人進行大數(shù)據(jù)分析，分為高質(zhì)量投訴人、低質(zhì)量投訴人等輔助判斷，以及參考民事訴訟法中訴前禁令制度要求投訴人提供保證金等，避免惡意投訴和損失。

自然人網(wǎng)店登記帶來的沖擊

多個信源透露，8月16日，全國人大舉行的四審稿前立法征求意見會議上，與騰訊、網(wǎng)易、京東等受邀企業(yè)均派出研究人員參加不同的是，阿里巴巴董事局主席馬云親自到場發(fā)言

加重平臺責(zé)任之外，一個貫穿始終的問題是，自然人網(wǎng)店是否需要進行市場主體登記，新法最終給出明確答案。

自然人網(wǎng)店，即以個人身份在第三方平臺上開設(shè)的網(wǎng)店，淘寶等c2c平臺上的網(wǎng)店，大多屬于此類。2008年，工商總局頒布《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》，免除自然人網(wǎng)店工商登記義務(wù)。C2C電商模式發(fā)展十年后，電子商務(wù)法推翻了這一規(guī)定。

這一條款，可能成為電子商務(wù)法執(zhí)行后影響最大的重磅條款之一。淘寶等平臺上的大量自然人網(wǎng)店將需要進行工商登記，有專家認為可能在短期內(nèi)給工商機關(guān)造成登記堵塞。而登記完成后，作為商事主體和經(jīng)營者，這些網(wǎng)店都將需要依法納稅。這也意味著，以自然人網(wǎng)店名義不納稅的實質(zhì)電商避稅福利終結(jié)。

不登記的好處在于沒有行政注冊成本，不需要有線下實體的辦公地址。由于稅務(wù)登記以工商登記為前提，不登記也意味著變相擁有避稅福利。

不過，許多學(xué)者認為，隨著網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的發(fā)展壯大，一方面自然人網(wǎng)店營業(yè)額飛速增長，一方面假冒偽劣、違禁品的大量銷售通過自然人網(wǎng)店進行，游離于政府監(jiān)管之外。中央財經(jīng)大學(xué)稅收籌劃與法律研究中心發(fā)布的電商稅收研究報告顯示，大型電商繳稅較為規(guī)范，京東商城、天貓、蘇寧易購等平臺的B2C電商均已進行稅務(wù)登記并實施正常納稅。相比之下，C2C電商也就是個人開的網(wǎng)店不繳稅或少繳稅的情況比較普遍。

與實體店相比，C2C電商2015年少繳稅在436.6億元—614.33億元之間;2016年少繳稅在531.53億元—747.92億元之間;課題組預(yù)測，2018年C2C電商少繳稅數(shù)額可能會超過1000億元?！斑@個數(shù)據(jù)計算是比較保守和謹慎的，包括小微電商享受稅收減免的情況，已經(jīng)考慮在內(nèi)了?！敝醒胴斀?jīng)大學(xué)稅收籌劃與法律研究中心主任蔡昌稱。

京東集團副總裁蔡磊認為，正是由于自然人網(wǎng)店不登記的規(guī)定，使得許多大量符合納稅條件、甚至營業(yè)額上千萬元的店鋪沒有進入工商和稅務(wù)系統(tǒng)的視野，一方面對依法線下實體店不公平，另一方面滋生網(wǎng)店管理亂象?！案驹蚓褪窃谑虑皽嗜胫贫壬蠜]有到位，缺乏監(jiān)管。

此前，關(guān)于自然人網(wǎng)店不應(yīng)進行市場主體登記的主要理由有，將會給很多經(jīng)營小店的個人帶來工商注冊的行政負擔(dān)，影響個人創(chuàng)業(yè)等。

薛軍認為，進行市場主體登記是每一個商事經(jīng)營者的公法義務(wù)，線下實體店都進行依法納稅，網(wǎng)店雖為個人從事，經(jīng)營數(shù)額不一定低，登記標準不一致將導(dǎo)致稅負不公。

值得注意的是，電子商務(wù)法中這一條款的表述變了三次，在草案三審稿中加入一個補充條款，即“零星小額交易活動”不需要主體登記。阿拉木斯認為，淘寶上的個人網(wǎng)店大約占到70%左右，這一條款對其影響非常大?！傲阈切☆~”表述對于小賣家比較有利，可以包含淘寶的絕大多數(shù)小賣家，不用工商登記。

蔡磊認為，諸如“零星小額”等登記的豁免條款并不夠明確，可能造成過于寬泛而無法實現(xiàn)立法初衷的情況。因此，相關(guān)監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)迅速出臺具體管理辦法，明確相關(guān)定義，任重道遠。

目前，就市場主體登記的具體影響而言，盡管淘寶并未公布需要登記的網(wǎng)店數(shù)量，多位研究者向《財經(jīng)》記者表示，由于有對于“個人銷售自產(chǎn)農(nóng)副產(chǎn)品，家庭手工業(yè)產(chǎn)品，個人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務(wù)活動”三條與線下一致的登記豁免條款，以及三審稿中新加的“零星小額”交易豁免，對淘寶和市場的影響不大可能出現(xiàn)此前傳聞中“90%網(wǎng)店面臨非法經(jīng)營尷尬局面”，“網(wǎng)店納稅影響創(chuàng)業(yè)就業(yè)”，“大量網(wǎng)店排隊注冊導(dǎo)致工商登記系統(tǒng)堵塞”等問題。有學(xué)者測算，可能僅有10%的網(wǎng)店符合需要進行市場主體登記。

而涉及到對平臺的規(guī)制和市場秩序的治理，不同平臺受到的影響不同，對電子商務(wù)法的態(tài)度也有所不同。

以阿里和京東的博弈為例，淘寶的C2C模式在電子商務(wù)法通過后，將受到自然人網(wǎng)店市場主體登記等多個重要法條規(guī)制，因而受影響較大。

阿里巴巴政策研究室主任朱衛(wèi)國在今年7月一場學(xué)術(shù)研討會上表示，阿里很希望電子商務(wù)法能夠早日出臺，但前提是要實現(xiàn)立法價值的平衡。從目前來看，草案三審稿在適用范圍、平臺界定、主體市場準入、平臺義務(wù)和責(zé)任等問題上，都存在著很大分歧。

多個信源透露，今年8月16日，全國人大舉行的四審稿前立法征求意見會議上，與騰訊、網(wǎng)易、京東等受邀企業(yè)均派出研究人員參加不同的是，阿里巴巴董事局主席馬云親自到場發(fā)言說，電子商務(wù)法應(yīng)該具有國際性、前瞻性，希望能夠增添促進電商發(fā)展的內(nèi)容，電子商務(wù)法立法并不成熟。

對于以B2C經(jīng)營模式為主的京東，自然人網(wǎng)店市場主體登記等條款對其影響較弱。其期待電子商務(wù)法的盡快落地，規(guī)范市場秩序?！叭缃瘢ヂ?lián)網(wǎng)是強勢經(jīng)濟，實體經(jīng)濟反而是弱勢經(jīng)濟，電子商務(wù)法應(yīng)當(dāng)盡快出臺并執(zhí)行，落實市場主體準入，加強事中監(jiān)管，以及解決與線下并不一致的稅收流失問題?！辈汤诟嬖V《財經(jīng)》記者。

蔡磊的焦慮是，電商法正式啟動立法近5年，面對電商稅收流失、假貨泛濫等問題，如果執(zhí)法不快速跟上，對于競爭窗口期極短的電商領(lǐng)域來說，“很多企業(yè)沒等到公平對待就已經(jīng)倒閉了。”因此，他認為電子商務(wù)法的通過令從業(yè)者歡欣鼓舞，但“不夠解渴”。其原因在于，在市場準入登記未能足夠覆蓋，電商依法納稅的條款不夠有力。

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